Aspectos Cri­Ticos De La Contratacion Administrativa

El presente libro reune XIV arti­culos sobre aspectos cri­ticos de la contratacion administrativa, que ha sido objeto de mi investigacion en los ultimos diez años, analizados desde una vision dogmatica y practica. Los arti­culos recogen los problemas mas comunes que se generan en el marco de un contrato administrativo, en sus diferentes etapas. No obstante, algunas materias han quedado fuera de este libro por ser objeto de actual investigacion, sin perjuicio que en el futuro puedan ser parte de un producto de investigacion.

Abre el presente libro el capi­tulo I que recoge el arti­culo Licitacion publica: ¿Es el procedimiento ordinario de contratacion administrativa?. En este arti­culo se trata de contestar la interrogante de si la licitacion publica es el procedimiento general para formar la voluntad contractual del Estado o si las causales de licitacion privada o el trato directo son lo suficientemente amplias para que el Estado puede eximirse de la licitacion publica. Se arriba a la conclusion de que algunas de las causales de trato directo, en la forma que se encuentran reguladas, son demasiado amplias y que deben ser revisadas para impedir que se sorteen la licitacion sin una motivacion suficiente.

En el capi­tulo II se pasa revista a los principios de la licitacion publica. En primer lugar, se analiza el principio de libre concurrencia de los oferentes, el sistema de registro de los oferentes para limitar las ofertas temerarias y seleccionar la oferta mas conveniente. A su vez, se analizan las practicas atentatorias de la libre concurrencia, extrai­das de la practica administrativa y de la jurisprudencia administrativa. En segundo lugar, revisamos el principio de igualdad de los oferentes tanto al momento de seleccion del contratista como durante la ejecucion del contrato administrativo. Finalmente, se analiza el principio de estricta sujecion a las bases de licitacion, sus li­mites y relacion con otros principios de la licitacion publica.

En el capi­tulo III se analiza desde una vision cri­tica la inhabilidad regulada en el arti­culo 4º de la Ley Nº 19.886, de 2003, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestacion de Servicios, que impide contratar con el Estado a aquellas empresas que dentro de dos años anteriores a la presentacion de sus ofertas hayan sido condenadas por practicas antisindicales o infraccion a los derechos fundamentales del trabajador. Se analizan como las nuevas exigencias derivadas de la contratacion administrativa estrategica, mediante la cual el Estado incorpora elementos exogenos para satisfacer necesidades tales como el cumplimiento de las obligaciones laborales de las empresas licitantes o el respeto del medio ambiente, pueden generar impactos complejos en la contratacion administrativa.

En el capi­tulo IV relativo a las bases de licitacion como medio de prueba en la litigacion publica contractual, planteamos la tesis de que las bases de licitacion no son el unico medio de prueba valido para acreditar el sentido y alcance de las obligaciones contractuales, no obstante, su importancia. Esta tesis se funda en que generalmente la estructura y articulacion de las bases de licitacion es un rol que le corresponde i­ntegramente al Estado, que se puede convertir en un instrumento perverso para diagnosticar el cumplimiento o incumplimiento ocurrido durante la ejecucion del contrato administrativo.

En el capi­tulo V se estudia el principio de probidad administrativa en la fase de evaluacion de ofertas de la licitacion publica. Sustentamos que las licitaciones publicas deben regirse por el principio de buena fe, bajo la creencia objetiva de que sus miembros deben actuar con honradez y sujetos a una conducta recta, en el sentido de privilegiar el interes publico sobre el privado al momento de seleccionar la oferta mas conveniente para la satisfaccion de la necesidad publica, quedando prohibida la incorporacion de elementos o la omision de requisitos no previstos ni en la ley ni en las bases de licitacion, que puedan generar situaciones de privilegios entre los oferentes.

En el capi­tulo VI se analiza el regimen juri­dico que regula la contratacion administrativa de las empresas publicas en nuestro Derecho Administrativo, en sus distintas etapas, a saber, licitacion, ejecucion y terminacion. Especi­ficamente, se analiza si los contratos suscritos por las distintas empresas publicas existentes en nuestro pai­s se encuentran sometidas exclusivamente a la legislacion comun aplicable a los particulares o las empresas publicas en su actividad contractual deben respetar ciertas normas y principios del derecho administrativo, como cualquier organo que integra la Administracion Publica.

El capi­tulo VII tiene por objeto analizar la tesis sustentada por la Contralori­a General de la Republica y por la Corte Suprema, que afirman que las multas en los contratos administrativos ostentan la naturaleza de clausulas penales de origen contractual, y cuya aplicacion se canaliza a traves de la simple ejecucion de una clausula contractual.